香港婚姻法与大陆婚姻法的异同探讨

王希胜律师

一、 婚姻缔结实质要件的异同
　　1、 香港法律规定的条件。

　　1）资格条件。香港《婚姻条例》规定，在香港注册结婚，不论男女年龄应均满16周岁；已满16周岁不满21周岁的人结婚，还要获得其父母或合法监护人的同意，并且，给合的男女之间不存在禁止的近亲属的范围。

　　2）注册条件。婚姻缔结申请人应向婚姻注册管理处的注册官递交结婚申请书，并注明“本人拟由申报之日起三个月内与另一方结婚”字样。注册官收到申请后，在当事人的住所地发布结婚公告。经过15天的公告期若无人提出异议，给予注册登记。

　　2、大陆法律规定的条件。

　　1）资格条件。大陆《婚姻法》规定，在大陆登记结婚的年龄，男方不得少于22周岁，女方不得少于20周岁，比香港规定要晚一些，并且没有经他人同意的限制，提倡婚姻自由，合法婚姻的结合不受干涉。在禁止结婚条件方面，禁止患有恶性传染病特别是有可能传染给下一带疾病携带者结婚，并禁止直系血亲以及三代以内傍系血亲结合。

　　2）注册条件。婚姻关系的成立，必须男女双方亲自到婚姻登记机关办理结婚登记，否则不是合法夫妻关系。一经登记，即确立夫妻关系，不必经过公告期。

　　二、无效婚姻的异同

　　1、香港法律规定无效婚姻的情况。

　　香港法律指的无效婚姻（void marriage），是指当事人的婚姻行为不符合法律的基本条件，在法律上不产生婚姻的效力，该婚姻自始无效。在香港，无效婚姻所生子女为非婚生子女，与婚生子女的地位有所区别。构成无效婚姻的要件有：

　　1）婚姻缔结双方是在法律禁止结婚的限制内。根据香港法律，任何男子不得与其直系血亲以及一定范围的傍系血亲的亲属结合，否则是无效婚姻。

　　2）未达到法定婚龄的结合为无效婚姻。如果举行婚礼时，一方不满十六周岁，即使婚姻关系持续多年，该婚姻关系仍自始无效。

　　3）未按法律规定程序办理注册手续的婚姻为无效婚姻。任何在香港申请结婚的男女，必须向婚姻注册官送交婚姻申请书，并作出誓章，证明该婚姻无任何法律上的障碍。结婚必须注册并在有执照的教堂内进行，主持婚姻的神职人员必须有正式的资格。

　　2、大陆法律规定无效婚姻的情况。

　　根据大陆《婚姻法》第十条，有下列情形之一的，婚姻无效：

　　（一）重婚的；

　　（二）有禁止结婚的亲属关系的；

　　（三）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；

　　（四）未到法定婚龄的。 从以上可以看出，除了第三款外，大陆与香港婚姻无效的规定基本一致。之外，香港法律多了一些普通法系特有的规定，如婚姻的仪式与神职人员的主持等等。

　　三、可撤销婚姻的异同

　　1、香港法律关于可撤销婚姻（voidable marriae）的情况。

　　根据香港法，可撤销婚姻是指当事人的婚姻行为违反法定要件，可以由法庭判决撤销。与无效婚姻不同，可撤销婚姻在法庭撤销前，婚姻仍然有效，自撤销之日后才无效，双方所生子女仍为婚生子女。可撤销婚姻的原因有：

　　1）婚姻一方性无能。主要指第一次性生活不能达到正常美满的程度。

　　2）既然如此后一方故意拒绝夫妻性生活。普通法规定，夫妻之间有同居的义务。因此，一方故意拒绝性生活，可以成为婚姻无效的理由。

　　3）不是有效同意的婚姻。即受胁迫、误解或其他违背真实意思表示而结合的婚姻，即为可撤销婚姻。

　　2、大陆法律关于可撤销婚姻的情况。

　　根据大陆《婚姻法》第十一条的规定，因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起一年内提出。因此，大陆可撤销婚姻的情况限于受胁迫一种，性无能及拒绝性生活不能成为婚姻可撤销的法定理由，但可以成为认定夫妻感情是否确以破裂的参考依据。

　　四、离婚的条件及程序的异同

　　1、香港法律规定离婚的条件。

　　在香港，离婚必须通过法庭进行，不能像大陆一样从婚姻登记管理机关办理离婚登记手续。即使双方合意一致离婚，也要法庭裁判。香港法律规定提起离婚诉讼，必须具备以下条件之一：

　　（一）提出离婚时，双方应定居在香港；如果由女方提出，需要在香港居住满三年，或被丈夫遗弃，或丈夫被依法递解出境，在此之前其丈夫也在港定居；或（二）在提出离婚申请时，任何一方与香港有实际关系；

　　（二）一般提出离婚时，夫妻必须婚姻持续满三年以上，除非当事人境况极端困苦或一方行为极端败坏。对此，另一主须呈交有关情况的宣誓书。

　　（三）单方工双方共同诉请法院判决。向法庭提交婚姻证明书、可能和解的证明书及子女安排声明书。申请人必须具有证实婚姻破裂的充分理由。如果是一方单方面提出离婚申请，应当至少证明以下事实：

　　之一：答辩人与人通奸，令申请人无法忍受；

　　之二：答辩人的行为，领申请人无法合理期望与之共同生活；

　　之三：答辩人遗弃申请人至少一年；或双方已分开居住至少连续一年。

　　而答辩人也同意离婚；双方已连续分居已满二年。

　　如果是双方均同意并提出离婚申请，须向法院递交拟定的离婚申请通知书。交到法庭后，一般须经过十二个月的等待，在此期间，双方可以分忧也允许反悔。经过十二个月，如果双方仍认为婚姻破裂，且无可挽回，法庭可判令离婚。

　　根据《香港婚姻诉讼条例》第十一条规定，“婚姻之任何一方向法院申请离婚的惟一理由，是婚姻破裂至无可挽回的程度”。当事人需向法庭举证婚姻关系已达到此种程度。如果申请人能举出五种法定证据事实中的一项或几项，法庭便会认为夫妻感情“破裂至无可挽回的程度”；五种法定的事实是：

　　之一：答辩人与他人通奸，令申请人无法与之共同生活；

　　之二：答辩人的行为，令申请人不能在合理情况下与其共同生活；

　　之三：申请人在提出申请时，至少连续两年遭受答辩人遗弃；

　　之四：双方连续分居二年以上，且答辩人同意离婚；或之五：双方连续分居二年以上。（据九五年新修订的婚姻诉讼条例）

　　离婚程序方面，香港离婚案件由区域法院受理，两审终审，区域法院为一审，高等法院为二审。香港法院审理离婚案件为复合判决程序，即法院经审理后作出两次判决：临时判决和最终判决。临时判决也称中期判决，法院发生暂准令（decree nisi），该判令对婚姻解除不发生效力。在该令发出三个月内双方不可以另行结婚，但可以再次充分审视双方婚姻关系，可以悔过并提出不同意判决的理由。最终判决是在临时判决三个月后，如果双方对临时判决没有异议，法院作出绝对判讼（decree absolute），这时，婚姻关系彻底解除。

　　婚姻关系一旦正式解除，夫妻身份即告结束，夫妻之间权利义务关系不复存在。申请人可以向通奸行为的第三者提出赔偿。

　　2、 大陆法律规定的离婚条件及程序。

　　大陆法律规定的解除婚姻关系的途径有两种：协议登记离婚与单方诉讼离婚。对于离婚合意的双方当事人，可以到一方户口所有地的婚姻登记管理机关申请离婚登记，不必亲自到法院办理。第二种途径，是适用于一方不同意离婚而一方坚持离婚的当事人之间，可以通过一方向法院提起离婚诉讼的方式解除婚姻关系。法院查明，如果当事人有婚姻法四十六条规定的情况之一的，即：有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：

　　（一）重婚或有配偶者与他人同居的；

　　（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；

　　（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；

　　（四）因感情不和分居满二年的；

　　（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。

　　一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。

　　除了上述几种情况，大陆法院第一次判决，基本不会同意当事人的离婚请求。除非已证实夫妻感情确已破裂。但当事人在一审判决书生效六个月后再次提起离婚诉讼，法院支持原告诉讼请求的可能性的概率就会大大增加。

　　五、了解掌握香港与大陆婚姻法异同的意义

　　实践当中，常常遇到这样的情况：

　　之一；当事一方为大陆人员，另一方为香港人员，现解除婚姻关系；

　　之二；当事人双方均为香港人员，在大陆解除婚姻关系；

　　之三；当事人一方为大陆人员，一方为第三国国籍，在香港领注册结婚，现在大陆解除婚姻关系。

　　因为香港法院不必然承认大陆法院的判决，大陆法院也不必然承认香港的法院判决，因此，实践中会存在很多问题。相对而言，在大陆办理离婚手续较香港要简单的多，因此，选择大陆离婚，是许多当事人的意思表示。但作为婚姻律师，必须向当事人明示，尽管持有大陆法院的判决，但到了香港，可能仍需重新打一次离婚官司，特别是对于财产在香港境内的当事人尤为如此。掌握了两地法律系统，对于给当事人制作一个适当的离婚路径及策略，具有重要意义。